法定节假日上班哪些人没有三倍工资劳动法工作制工时制最低工资标准

国庆节等法定节假日用人单位安排职工加班的,用人单位应当支付不低于300%的工资(《劳动法》第44条),这是许多人都知道的法律常识。但是,并不是所有人都可以主张三倍工资。

首先,这是劳动法的规定,所以不适用劳动法的公务员,以及参公管理的事业单位在编人员,以及师徒关系中的徒弟、在校实习生等等都不适用劳动法“三倍工资”的规定。

其次,即使是劳动关系,还要进一步区分实行什么样的工时制。

我国实行的工时制分为标准工时制、不定时工时制和综合工时制(综合计算工时工作制)三种。标准工时制就是大多数人采用的每天工作8小时,早晚打卡上下班的工作制。这种就是典型的适用“三倍工资”规定的人群。

“综合计算工时工作制”是针对受季节性或自然条件影响无法实行标准工时制,分别以周、月、季、年等为周期的工作,例如旅游业、渔业等工作。“不定时工作制”的则是无法按标准工作时间衡量,或者需机动作业的工作,例如企业的高级管理人员、外勤人员、推销人员、长途运输人员等等。这两种特殊工时制的实行,都需要经过劳动行政部门的审批。具体可实行人员和审批要求可参见原劳动部的规定《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》。

这两种特殊工时制的职工,在法定节假日上班是否可以主张三倍工资呢?

实行综合工时制的一般也可以。因为综合工时制,可以看作是换一种方法折算的标准工时制,折算之后的工时应该与标准工时制的工作时间限制一致,累计超过劳动法每天上班小时限制的,也应按加班加点处理。在法定节假日加班的也应按劳动法的规定支付三倍工资。(例如《广东省工资支付条例》第20条和第22条)

不定时工作制是否应付三倍工资则各地做法不一,基本分成三类:

1、明确规定不支付的,例如前面的《广东省工资支付条例》(第23条),以及北京、吉林等地。

2、明确规定应该支付的,例如深圳市的《深圳市员工工资支付条例》,以及上海、湖南等地。

3、对此没有明确规定的。

没有明确规定的地方,有的观点认为应参考原劳动部《工资支付暂行规定》的规定,其中第十三条第一款第(三)项规定“用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资”,但该条第四款则明确规定,“实行不定时工时制度的劳动者,不执行上述规定”。也就是说原劳动部的这个规定不认可不定时工作制享有“三倍工资”的权利。

个人认为这种说法与各地的司法实践不一定一致,有可能根据不同工种和工作内容来确定,例如有些地方对于企业的高级管理人员是否适用“三倍工资”规定就有裁判指导意见。

一定程度上,该规定可以看成是工资支付方面对《劳动法》的部门性解释,但《劳动法》第44条的“三倍工资”规定并没有明确限制或否定实行不定时工作制劳动者的这个权利。原劳动部的这个“缩限”规定,有点“越俎代庖”的嫌疑,而且减损了部分劳动者的权益,一些地方出台相反规定,认可不定时工作制员工的这个权利,并不与法律规定相矛盾(可能更符合)。

由于人社局和劳动仲裁委员会的行政性,又导致一些地方无法忽视原劳动部的上述规定,因此导致了各地做法不一的情景。真的是应验了一句戏谑的话,每个地方有每个地方的“劳动法”。

最后,需要指出的是上述问题的前提是不定时工作制经过了政府的审批,而且上班的人也要按正常工作时间提供了对应的工作。如果没有经过审批的话,又或者没有提供正常的工作(例如只是轮值的值班),通常也认为没有三倍工资的待遇。

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